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概観してきたように,その流通量の増大に対処するためにペーパーレス化を迫られ,また,電子取引化という取引方法の変化に適合するために,証券という有体物を用いない代替的な法的手段・仕組みへの移行を要請されている。
前者は,資本市場取引において生じている現象であり,後者は,主に個別の商事取引において生じている現象である。
そして,近年の高度に発達した情報通信技術およびコンピュータ技術が,それらの現象を背後から支えている。
資本市場取引におけるペーパーレス化も,実際には,情報通信技術・コンピュータ技術により支えられた帳簿上の権利処理への移行であり,広い意味での電子取引化ともいえる。証券という有体物に結合しない権利の流通を認めるならば,そこでは有価証券という言葉を使わずに,むしろ,端的に各権利の流通の形態および実体に応じた適切な法規制の在り方を,検討するほうが望ましいといえる。
しかし,このことは有価証券法理を捨て去ることを意味するものではなく,有価証券法理を新たな法規制の中に適切に承継することが必要である。
上述の現象も,外在的要因によるものであり,有価証券法理の不備に由来するものではないからである。
たとえば,無因的な権利を電子的データを媒体として流通させる場合,手形債務の成立に関する創造説は,書面行為を電子的データ作成行為に置き換えることにより,そのまま妥当すると思われる。
また,そのような権利の移転行為についても,権利の譲受人保護については,手形権利移転行為に関する絶対的有因論と相対的有因論の議論がそのままあてはまろう。
他方,ペーパーレス化および電子取引化により,新たな問題が提起される。
たとえば,電子取引化においては,電子取引一般に共通する問題でもあるが,無権限取引や電子的な偽造・変造が,従来の有価証券とは異なる意味や側面で問題となる。また,社債等振替法のように券面をなくした振替決済制度のもとでは,振替システムそのものの信頼性の確保が権利の流通性の確保と同様に重要となるほか,振替制度の多層構造化と損失分担ルール,振替決済機関・参加者等の破綻時の権利者の保護など,新たな問題に対する規制が必要とされる。
従来の有価証券は,その企業取引における重要性を減じつつも存続する一方,今後,情報通信技術とコンピュータ技術に支えられた,権利そのものの流通促進に関する規制の総体を観念することも可能となるであろう。
各々の概念の違いと外国法制を説明する。
商法上の有価証券とは,「財産的価値を有する私権を表章する証券であって,その私権の利用が証券の所持によって私法上条件づけられているもの」,と一般的に定義されている。
商法上の有価証券の典型的なものとして手形や小切手があげられる。
しかし,手形や小切手は証券取引法上の有価証券ではない。
ここに,有価証券概念を別個に定義し論じる必要性が生じる(証券取引法上の概念については後述)。
ところで,権利の利用が証券の所持すなわち紙片をもってなされるということについて,考え方の相違がある。
通説は権利の発生・移転・行使の全部または一部が証券によってなされることを要するものとする。
これに対しては,有価証券においては権利と証券の結合の要請は権利の流通性を確保するためのものであるとして,その権利の移転に証券の引渡を要するものであるとする有力説もある。
商法上の有価証券としては,手形,小切手,貨物引換証,船荷証券,倉庫証券,そして株券などがある。
そのうち,手形や小切手は権利の発生・移転・行使の全部が証券によってなされる(完全有価証券という)。
すなわち,証券の作成が権利の発生要件とされ(設権証券性),証券の交付が権利の移転要件とされ,証券の呈示が権利の行使要件とされるのである。
しかし,貨物引換証,船荷証券,倉庫証券および無記名株券などでは,権利の発生には証券を必要としないし,また記名株券は権利の発生のみならず権利の行使においても証券を必要としない(不完全有価証券という)。
ところで,記名株券の場合には会社に対して権利行使をするためには株主名簿の名義書換を要求しなければならない。
名義書換には会社に対して株券を呈示する必要があるわけであるから,その意味では権利の行使は証券によってなされるといってもよいとされる。
証券取引法上の有価証券は,その目的が投資家の保護にある。
そのため,商法上の有価証券のうち株券や社債券のような投資の対象となる資本証券に限られてくる。
すなわち,手形,小切手のような金銭証券や貨物引換証,船荷証券,倉庫証券のような物品証券は一般的には投資の対象となりにくいので証券取引法上の有価証券ではない。
しかし,投資の対象となるものであれば,私法上のものではない有価証券も証券取引法上の有価証券に含まれる。
たとえば,国債証券や地方債証券のようなものである。
また,その有価証券が投資の対象となるならばそれに表章される権利をも証券取引法上は有価証券とみなす(証取2条2項)。
証券取引法においては,有価証券の概念は,投資家の保護と国民経済の適切な運営という目的を達成するために規制される行為を画するために定義される。
具体的にいうと,有価証券に該当するか否かによって罰則の適用の有無が決定される。
すなわち,罪刑法定主義の面からも有価証券概念が画される。
さらに,証券取引法上の有価証券とされると,管轄官庁の政令指定により規制されることになり他の省庁間の調整を可能ならしめる。
これらの理由から,証券取引法は有価証券を個別列挙している。
また,銀行その他の金融機関は証券業を営むことができない(証取65条)。
そのため,ある証券が有価証券とされると,これを銀行等の金融機関が取り扱えなくなる。
この場合,投資家の保護よりも預金者の保護および証券業の健全な発展のために,他の金融機関が営めない証券業を画する目的で,有価証券概念の定義が行われる。
証券取引法上の有価証券概念について,一般には,企業経営に対する投資上の地位として把握された投資証券であるとか,有価証券を経済的に金銭証券,物品証券,資本証券と分類するときの資本証券であるといわれる。
特に,前者においては,資産金融が登場するに至って単なる投資上の地位であるとされたが,それでは絵画や不動産などの投資対象と区別できなくなった。
そこで,最近では,資本市場で投資家の投資対象となるように仕組まれたものを有価証券概念として捉える考え方が出てきている。
これらに対して,有価証券の概念の判断基準として,市場取引の適格性を判定基準とする考え方も有力である。
たとえば,取引客体の均一性,同質性,多量性,長期保存性,評価可能性,確実性,信頼性などの要素,およびその取引の持つ経済的意義の有無などが基準とされる。
この考え方は,証券取引法の目的を証券市場の公正な価格形成による資源の適正配分とみて,有価証券の特徴が市場からうかがえる。
そもそも証券取引法の主旨は,情報の開示と取引の公正を確保することにより,資源の効率的配分を達成し,その意味で投資家を保護するものである。
したがって,その主旨を基礎としたところの仕組み性のあるものを証券取引法上の有価証券概念として捉えることになる。
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